索赔和违约区别
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索赔和违约区别,在生活中大家应该都很关注关于法律的事情,法律有很多的作用和知识,索赔与违约就是法律所提及的一个知识点,而大家都会去了解法律方面的知识,下面是索赔和违约区别。
索赔和违约区别1
一、违约与索赔的区别
1、违约:系因对方违反合同约定引发,违约的依据是合同约定。
2、索赔:只要不是自身原因导致即可主张,并不囿于对方原因;索赔依据包括工程惯例;根据《工程量清单计价规范》,索赔为工程价款调整的情形,因此索赔从性质上属于工程价款,这点显著区别于违约金,这也是索赔在建设工程行业语境下的理解。
3、从《建设工程施工合同》(2017)范本编写体例上看,其亦将“违约”和“索赔”予以区分先后置于于第16条和第19条,体现其亦将此二者作为不同概念予以分列。
二、索赔与违约的区分意义
1、索赔往往罹于索赔时限,而违约可规避于此;
2、违约要求对方原因,而索赔只要非己方原因即可;
3、违约损害赔偿范围与索赔的范围不同;
4、索赔限于损失,而违约原则上只要有违约行为即可。
5、索赔由于属于价款,是计算利息的基数,而违约金不可能再予计算利息。
三、实务案例
(一)案例一
1、案件:北京市建筑装饰设计工程有限公司与周口欣欣置业有限公司建设工程施工合同纽约,最高法(2013)民提字第128号。
2、争议事项:周口欣欣抗辩:关于北京装饰公司诉请的损失问题。北京装饰公司主张的误工费等损失请求或属于索赔事项或属于间接损失。工程款纠纷没有赔偿间接损失的法律依据,对于索赔事项,依据合同应适用28天的索赔时效。……双方对于工程施工过程中发生的索赔事项已实际相互抵销和放弃。
3、裁判要旨:关于周口欣欣公司转包地毯、壁纸、KTV工程给北京装饰公司造成的损失及所购灯具造成损失的问题,从原二审法院查明的事实看,北京装饰公司的损失已实际发生,且系因周口欣欣公司违约而造成,原二审法院根据实际损失情况判决周口欣欣公司分别承担19万元和69987元的责任正确,应予维持。
4、注:基于索赔与违约存在重合可予利用,在索赔条件不具备,尤其是索赔时效经过时,可考虑将索赔“转变”为违约进行主张,因为往往违约要件仍然构成,且往往并未经过诉讼时效;从法理上讲,索赔失权只是相当于放弃了合同框架下索赔的权利,但当事人并未放弃依法主张对方违约责任的'权利。
(二)案例二
1、案件:湖南省第四工程有限公司、洪洞县交通运输局建设工程施工合同纠纷案,(2019)最高法民终491号。
2、裁判要旨:“对于洪洞县交通运输局上诉称湖南四公司未按约定的索赔程序提出索赔,因双方在案涉合同中既约定了索赔程序,也约定了违约情形和对应责任,湖南四公司选择依照双方关于违约的约定及法律规定,主张洪洞县交通运输局承担违约责任,并无不当。
(三)案例三
1、案件:中国农业科学院、高碑店市建筑企业(集团)公司建设工程施工合同纠纷案,北京高院(2018)京民终598号案。
2、裁判要旨:“中国农科院以其反诉请求是依据合同法第一百零七条‘违约责任’的规定提出的违约金及损失赔偿、不属于施工过程中的工程索赔事件为由,要求改判支持其工期延误损失、擅自更换人员违约金和监理费的上诉主张,缺乏事实和法律根据,本院不予支持。”
索赔和违约区别2
一、赔偿责任和违约责任的区别
损害赔偿与支付违约金都是合同责任的主要方式。前者主要是一种补偿性的责任形式,而后者则具有补偿性和惩罚性双重属性。所以,损害赔偿通常要与实际损害相结合,而支付违约金的数额与实际损害之间并无必要联系。即使在没有损害的情况下,也应支付违约金。
如果支付补偿性违约金不足以补偿受害人遭受的损失,债务人还须承担损害赔偿责任以弥补违约金的不足部分,即违约金可与赔偿损失并用。但在两者并用的情况下,应以受害方的实际损失作为责任的最高限额,即受害方不得获取超过实际损失的补偿
二、合同中的违约责任如何写
(一)违约责任承担方式
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
(二)违约责任条款约定
违约责任可由合同各方在合同里面作详细约定,对于延迟交付货物或者交付货款的可以约定延迟履行违约金。还可以约定一条总的违约条款:“任何一方违反本协议导致本协议无法继续履行的,违约方需赔偿守约方违约金人民币元,该违约金不足以弥补守约方实际损失的,违约方应赔偿守约方所有实际损失。
(三)损害赔偿的范围
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的,依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
(四)违约金
当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。
索赔和违约区别3
一、索赔和违约的区别
违约金是指当事人一方不履行合同时,依法律规定或合同约定向对方支付一定数额的货币或表现为一定价值的财物;赔偿损失是指违约不履行合同给对方造成损失,依法应承担的赔偿责任。
施工索赔是处理非主观过错违约责任的一种方法,它的客观因素或不定因素含量高;施工索赔是合同当事人为正确履行合同义务而采取非人身惩罚或不追究责任,只计算补偿当事人经济利益的一种手段。违约责任是指合同一方或双方当事人违反合同规定的义务所应承担的法律责任。违约责任的主要特征是合同当事人有主观上的过错,且过错事实是构成违约责任的主观条件
1、性质不同。赔偿损失具有补偿性,受害方只能在所受损失范围内提出赔偿;而违约金兼具惩罚性与补偿性,只要有违约行为,即使没有损失也应支付违约金。
2、构成条件不同。赔偿损失以损害事实为必备条件,支付违约金则无此要求;赔偿损失在主观上有时要求有过错,支付违约金则不以过错为要件。
3、赔偿损失不具有预先约定性,属事后计算,支付违约金则有预先约定性,应按事先约定执行。
二、承担赔偿责任应具备三个条件
1、必须有违约行为。
2、必须有受害人受到损失。
3、违约行为与损失之间有因果关系。 而违约金的支付仅以违约行为的存在为要件。
三、构成施工索赔必须满足以下几方面条件
1、客观性必须确实存在不符合合同或违反合同的事件,并提供确凿的证据,此证据足以证明对承包人的工期或施工成本已造成影响。
2、合理性索赔要求应合情合理,符合实际情况,真实反映由于事件发生在时效内非一个有经验的承包商所预料到而造成了实际损失。
3、合法性事件非承包人自身原因引起,按照合同条款对方应给予补偿,索赔要求应符合合同的规定。
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